En droit, le terme théorie ne renvoie pas a la distinction théorie-pratique mais désigne un ensemble articulaire de règles. Ou le code civil fixe t-il la règle d'où la violation d'une règle est sanctionnée par l'annulation du contrat ? Il y a des textes qui invoquent la nullité : article 1108 "…validité…", a contrario, il y a nullité, Article 6 : "On ne peut…", si on le fait quelle est la conséquence ?

 L'existence de la nullité est suggéré a contrario dans un certains nombres de textes.

Un seul texte aborde l'action en nullité : article 1304 du code civil.

L'obligation est conditionnelle lorsqu'elle dépend d'un événement futur et incertain.

La condition est suspensive lorsque son accomplissement rend l'obligation pure et simple.

Elle est résolutoire lorsque son accomplissement entraîne l'anéantissement de l'obligation.

La théorie des nullités n'a pas d'assise directe dans le code civil, et cela conduit a remettre en cause le caractère général de la nullité comme sanction d'une irrégularité par la doctrine en estimant qu'il y a d'autres sanctions que la nullité. La distinction entre nullité relative et nullité absolue est une construction jurisprudentielle.

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C'est parti

L'assise textuelle de la nullité est faible…

Il faut supposer que le contrat a été conclu, et a été exécuté ou en cours d'exécution…

Et a certains moments l'action en nullité est exercer alors que le contrat est exécuté, ou en cours d'exécution. (Contrat de bail, contrat de franchisage,…). La conséquence est que si la nullité est prononcée, rétrospectivement les échanges qui ont lieu entre les parties n'ont plus de bases juridiques. Donc se pose immédiatement la question de savoir ce que l'on fera de ses prestations ?  Il y a une contradictions entre l'histoire et le droit.

L'histoire est que le contrat a existé et a été exécuté, tandis que le droit annule l'existence du contrat…

La théorie des nullités repose sur une idée générale : le contrat n'ayant pas été valablement formé parce qu'il lui manque un élément essentiel, il ne peut donc pas être source de droit et d'obligations.

Le contrat n'est pas entrée dans l'ordre juridique

La nullité est une action en justice de dire qu'en effet l'ordre juridique ne reconnaît pas ce contrat. Par conséquent, les relations entre les parties sont des relations de fait. On abouti a un cumul de deux idées :

  • La nullité est la conséquence naturelle du fait qu'il manque une condition et donc le contrat n'a pas pu naître. Il y a une logique qui mène inévitablement à la nullité. Le contrat est comme une enfant mort-né, parce que malformation fondamentale donc le contrat ne peut pas accéder à la vie. L'action en nullité vise a constater ce fait.
  • Idée de sanction. On peut dire que, finalement, la question est de savoir comment protéger au mieux la règle qui a été violée ? Lorsqu'il y a un vice du consentement, la question est de savoir quel est le meilleur doyen de protéger l'intégrité du consentement ? Anéantir le contrat ou une action en responsabilité…La théorie de la nullité n'est donc plus l'effet automatique d'un constat de l'absence d'un élément essentiel. Plus subtilement, la vraie question est de savoir si la règle violée réclame la nullité ou au contraire une autre sanction.

Ex : la clause d'indexation illicite. On peut hésiter sur la bonne sanction…Nullité ou redressement de la clause d'indexation, maintenir le contrat en substituant a l'indice illicite un autre indice. La nullité est la conséquence d'un chois qui recherche de protéger de la meilleure manière des règles violées.

 Il y a des textes qui invoquent la nullité : article 1108 "…validité…", a contrario, il y a nullité, Article 6 : "On ne peut…", si on le fait quelle est la conséquence ?
Les professionnels doivent recevoir un agrément administratif, notamment les banquiers.
Conséquence de la concussion d'un contrat qui n'a pas l'agrément de la profession de banquiers… Que deviennent les contrats ? Validité ou nullité de ces contrats ? Pendant des décennies la Cour de Cassation a convenu que de tels contrats étaient nuls, en application de l'article 6 du code civil. Est-ce le meilleur moyen ? La nullité d'un prêt se traduit par le fait que l'emprunteur doit rembourser les fonds reçus. La Cour de Cassation a jugé, en assemblée plénière, le 4 mars 2005 que les contrats conclus par un professionnel non agrémentés ne sont pas nuls.

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Simon Azoulay

Juriste et ancien élève de l'UPPA et de la Sorbonne, je mets à dispositions mes TD, notes et fiches de cours pour aider les étudiants. N'hésitez à poser vos questions en commentaire : On essaiera de vous aider en faisant de notre mieux !